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持股天數(shù)不足180天的股東可以提起股東代表訴訟嘛

持股天數(shù)不足180天或持股份額不滿1%的股東在公司利益受損的情形下,可不可以進(jìn)行股東代表訴訟

股東出資制度股東資格股東權(quán)利與義務(wù) 2019-10-18 11:44:12

問(wèn)題來(lái)源:

甲股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“甲公司”)于2017年3月1日在深圳證券交易所(以下簡(jiǎn)稱“深交所”)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市(以下簡(jiǎn)稱“IPO”)。2018年1月,中國(guó)證監(jiān)會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“證監(jiān)會(huì)”)接到舉報(bào)稱,甲公司的招股說(shuō)明書(shū)中有財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)造假行為。
證監(jiān)會(huì)調(diào)查發(fā)現(xiàn),在甲公司IPO過(guò)程中,為減少應(yīng)收賬款余額,總會(huì)計(jì)師趙某經(jīng)請(qǐng)示董事長(zhǎng)錢某同意后,令公司財(cái)務(wù)人員通過(guò)外部借款、使用自有資金或者偽造銀行單據(jù)等手段,制造收回應(yīng)收賬款的假象。截至2016年12月31日,甲公司通過(guò)上述方法虛減應(yīng)收賬款3.5億元。
證監(jiān)會(huì)調(diào)查還發(fā)現(xiàn):2017年12月,甲公司持股90%的子公司乙有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“乙公司”)的總經(jīng)理孫某,向公安機(jī)關(guān)投案自首,交代了其本人擅自挪用乙公司貸款5600萬(wàn)元用于個(gè)人期貨交易和償還個(gè)人債務(wù),導(dǎo)致5000萬(wàn)元無(wú)法歸還的違法事實(shí)。孫某的違法行為造成乙公司巨額損失。公安機(jī)關(guān)立案后,將案情通報(bào)甲公司董事長(zhǎng)錢某,由于乙公司是甲公司的主要利潤(rùn)來(lái)源之一,故甲公司利潤(rùn)也因此遭受巨大減損。董事長(zhǎng)錢某要求甲公司和乙公司的知情人員對(duì)孫某挪用公司資金案的情況嚴(yán)格保密。
2018年1月,在未對(duì)孫某造成的巨額損失做賬務(wù)處理的情況下(如果對(duì)該損失做賬務(wù)處理,乙公司2017年底累計(jì)未分配利潤(rùn)應(yīng)為負(fù)數(shù)),乙公司股東會(huì)會(huì)議通過(guò)了2017年度利潤(rùn)分配決議,向甲公司和另一股東丙公司分別派發(fā)股利4500萬(wàn)元和500萬(wàn)元。2018年3月,甲公司收到乙公司支付的2017年度股利4500萬(wàn)元。
2018年8月1日,證監(jiān)會(huì)認(rèn)定:甲公司制造應(yīng)收賬款回收假象,在IPO申請(qǐng)文件中提供虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù),構(gòu)成欺詐發(fā)行;甲公司未及時(shí)披露乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款一案的相關(guān)信息,構(gòu)成上市后在信息披露文件中遺漏重大事項(xiàng)。
為此,證監(jiān)會(huì)決定對(duì)甲公司以及包括董事長(zhǎng)錢某在內(nèi)的7名董事、3名監(jiān)事、總經(jīng)理李某、總會(huì)計(jì)師趙某、甲公司保薦人等作出行政處罰。甲公司獨(dú)立董事王某對(duì)證監(jiān)會(huì)的處罰不服,提出行政復(fù)議申請(qǐng),理由是:本人并不了解會(huì)計(jì)知識(shí),無(wú)法發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)造假。
2018年8月2日,深交所作出對(duì)甲公司股票實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市決定。8月3日,甲公司股票被深交所實(shí)行退市風(fēng)險(xiǎn)警示,復(fù)牌交易。復(fù)牌交易滿30個(gè)交易日之后,2018年9月17日,深交所決定暫停甲公司股票上市。
2018年9月20日,由于乙公司不能清償其對(duì)丁銀行的到期債務(wù),丁銀行向人民法院提起訴訟,請(qǐng)求人民法院認(rèn)定甲公司通過(guò)違規(guī)分紅抽逃出資,判令甲公司在4500萬(wàn)元本息范圍內(nèi)對(duì)乙公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
2018年10月12日,已連續(xù)7個(gè)月持有甲公司1.01%股份的股東周某,直接以自己的名義,對(duì)包括董事長(zhǎng)錢某在內(nèi)的7名董事提起訴訟,請(qǐng)求法院判令7名被告賠償甲公司因繳納證監(jiān)會(huì)罰款而產(chǎn)生的500萬(wàn)元損失。
2019年3月17日,深交所作出終止甲公司股票上市的決定。
要求:
根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題。
(1)甲公司應(yīng)否對(duì)乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款事件履行信息披露義務(wù)?并說(shuō)明理由。
甲公司應(yīng)履行信息披露義務(wù)。根據(jù)規(guī)定,上市公司控股子公司發(fā)生重大事件(包括但不限于:公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施),可能對(duì)上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的,上市公司應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。
(2)甲公司獨(dú)立董事王某的行政復(fù)議申請(qǐng)理由是否成立?并說(shuō)明理由。
王某的行政復(fù)議申請(qǐng)理由不成立。根據(jù)規(guī)定,能力不足、無(wú)相關(guān)職業(yè)背景不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定。
(3)丁銀行請(qǐng)求人民法院認(rèn)定甲公司抽逃出資,判令甲公司在4500萬(wàn)元本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任,人民法院是否應(yīng)予支持?并說(shuō)明理由。
人民法院應(yīng)予支持。根據(jù)規(guī)定:①制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配,構(gòu)成抽逃出資;②公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
(4)對(duì)于周某直接以自己名義提起的訴訟,人民法院應(yīng)否受理?并說(shuō)明理由。
人民法院不應(yīng)受理。根據(jù)規(guī)定,公司董事、高級(jí)管理人員侵犯公司利益,股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會(huì)收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟,或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。在本題中,周某應(yīng)先書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)對(duì)錢某等7名董事提起訴訟,不能直接提起訴訟。
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柳老師

2019-10-18 11:48:47 4142人瀏覽

哈嘍!努力學(xué)習(xí)的小天使:

先看是有限責(zé)任公司還是股份有限公司。

哪個(gè)股東有資格代表公司提起訴訟?

(1)有限責(zé)任公司:任何一個(gè)股東均可,沒(méi)有持股比例和持股期限的限制;

(2)股份有限公司:只有“連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東”才有資格。

如果是股份有限公司,持股天數(shù)不足180天或持股份額不滿1%的股東在公司利益受損的情形下,不可以進(jìn)行股東代表訴訟。

您再理解一下,如有其他疑問(wèn)歡迎繼續(xù)交流,加油!
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