以設備抵押，未辦理抵押登記，抵押權是否設立？

A公司以設備抵押，未辦理抵押登記，抵押權是否設立？

破產申請與受理債務人財產 2019-10-12 21:05:30

問題來源：

自2019年初以來，A公司出現不能清償到期債務，且資產不足以清償全部債務的情況。2019年7月1日，人民法院經審查裁定受理了A公司的破產申請，并指定了管理人。在該破產案件中，存在下述情況：
（1）2018年7月10日，A公司向甲銀行貸款100萬元，貸款期限為9個月。同日，雙方簽訂一份書面抵押合同，A公司以其機器設備向甲銀行設定抵押，但未辦理抵押登記。2019年4月11日，A公司向甲銀行清償了貸款本息共計105萬元。已知A公司用以抵押的機器設備市場價值為300萬元。
（2）2017年4月1日，A公司將一幢樓房出租給乙公司，租期為5年。2019年7月4日，管理人在未征得承租人乙公司同意的情況下解除了該租賃合同。
（3）A公司欠丙銀行到期貸款100萬元，同時A公司又怠于行使其對B公司的到期債權100萬元。2019年4月1日，債權人丙銀行作為原告，以次債務人B公司作為被告，向C人民法院提起代位權訴訟，要求B公司直接向其清償100萬元。該案件尚未審結。
（4）2018年12月1日，A公司放棄其對D公司的到期債權1000萬元。人民法院裁定受理A公司的破產申請后，管理人一直未請求人民法院予以撤銷。債權人丁公司遂向人民法院提起訴訟，請求撤銷該行為并將因此追回的財產歸入債務人財產，D公司以丁公司對A公司享有的債權僅為200萬元為由進行抗辯。
要求：
根據上述內容，分別回答下列問題：

（1）根據本題要點（1）所提示的內容，管理人能否請求人民法院撤銷A公司向甲銀行設定的抵押擔保？對于A公司向甲銀行的個別清償行為，管理人能否請求人民法院予以撤銷？并分別說明理由。

①管理人不能請求人民法院撤銷A公司向甲銀行設定的抵押擔保。根據規定，在人民法院受理破產申請前1年內，債務人對原來沒有財產擔保的債務提供財產擔保的，管理人有權請求人民法院予以撤銷，但不包括在可撤銷期間設定債務的同時提供的財產擔保；②對于A公司向甲銀行的個別清償行為，管理人不能請求人民法院予以撤銷。根據規定，債務人對以自有財產設定擔保物權的債權進行的個別清償，管理人依據《企業破產法》的規定請求撤銷的，人民法院不予支持。但是，債務清償時擔保財產的價值低于債權額的除外。

（2）根據本題要點（2）所提示的內容，管理人能否解除該租賃合同？并說明理由。

管理人不能解除該租賃合同。根據規定，對于破產企業對外出租不動產的合同，除存在嚴重影響破產財產的整體變價與價值、且無法分別處分等特殊情況外，管理人不得違背合同約定任意解除合同。

（3）根據本題要點（3）所提示的內容，對于該訴訟，C人民法院應如何處理？并說明理由。

C人民法院應當中止審理。根據規定，破產申請受理前，債權人提起訴訟主張次債務人代替債務人直接向其償還債務，案件在破產申請受理時尚未審結的，人民法院應當中止審理。

（4）根據本題要點（4）所提示的內容，對于丁公司提起的訴訟，人民法院是否應予受理？對于D公司提出的抗辯事由，人民法院是否應予支持？并分別說明理由。

①人民法院應予受理。根據規定，破產申請受理后，管理人未依據《企業破產法》的規定請求撤銷債務人放棄債權等行為的，債權人依據《合同法》的規定提起訴訟，請求撤銷債務人上述行為并將因此追回的財產歸入債務人財產的，人民法院應予受理；②人民法院不予支持。根據規定，相對人以債權人行使撤銷權的范圍超出債權人的債權抗辯的，人民法院不予支持。

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