考點23：上市公司股東大會的決議方式（★★★）（P192.195）

1.出席＋＞1/2

股東大會的一般決議（對解聘會計師事務(wù)所作出決議、選舉和更換獨立董事、審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項、發(fā)行公司債券等），由出席股東大會的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（2015年案例分析題）

2.回避＋出席＋＞1/2

股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時，該股東或者受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

3.出席＋≥2/3

上市公司的下列事項，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過：

（1）修改公司章程；

（2）增加或者減少注冊資本；

（3）公司合并、分立、解散；

（4）變更公司形式；

（5）重大資產(chǎn)重組；

（6）上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的。

4.回避＋出席＋≥2/3

（1）上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進(jìn)行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，該事項由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（2）上市公司非公開發(fā)行股票，本次發(fā)行涉及關(guān)聯(lián)股東的，應(yīng)當(dāng)回避表決，該事項由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（3）上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的募集說明書約定轉(zhuǎn)股價格向下修正條款的，轉(zhuǎn)股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上同意；股東大會進(jìn)行表決時，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應(yīng)當(dāng)回避。

5.分類表決：≥2/3＋≥2/3

對于發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，一般情況下，優(yōu)先股股東不出席股東大會會議，所持股份沒有表決權(quán)。但以下情形，除須經(jīng)出席會議的普通股股東（含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東）所持表決權(quán)的2/3以上通過之外，還須經(jīng)出席會議的優(yōu)先股股東（不含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東）所持表決權(quán)的2/3以上通過：

（1）修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容；

（2）一次或者累計減少公司注冊資本超過10％；

（3）公司合并、分立、解散或者變更公司形式；

（4）發(fā)行優(yōu)先股。

考點24：上市公司的對外擔(dān)保（★★★）（P191.195）

1.股東大會

（1）回避＋出席＋＞1/2

上市公司為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，必須由股東大會作出決議；股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

（2）出席＋≥2/3

上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（3）出席＋＞1/2

上市公司提供的下列擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過：

①單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔(dān)保；

②上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)保總額，超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔(dān)保；

③為資產(chǎn)負(fù)債率超過70％的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保。

2.董事會

應(yīng)由董事會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。

考點25：股份有限公司的董事會（★★★）（P192.195）

1.董事會的組成

（1）股份有限公司董事會成員為5～19人，董事會成員中可以有公司職工代表。

（2）董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。

2.董事會的會議制度（2016年案例分析題）

（1）董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

（2）董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。

（3）董事因故不能出席會議的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

（4）董事會會議由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

（5）董事會的會議記錄由出席會議的董事簽名。

3.臨時董事會的召開條件（2016年案例分析題）

（1）代表10％以上表決權(quán)的股東提議；

（2）1/3以上董事提議；

（3）監(jiān)事會提議。

4.董事會的決議方式（2016年案例分析題）

（1）全體＋＞1/2

董事會作出決議（如選舉董事長、更換高級管理人員）必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

（2）回避＋＞1/2

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。

5.損失賠償

董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

考點26：公司決議的效力（★★★）（P186）

1.決議不成立

股東（大）會、董事會決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

（1）公司未召開會議的，但依據(jù)公司法或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；

（2）會議未對決議事項進(jìn)行表決的；

（3）出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；

（4）會議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例的。

2.決議無效

股東（大）會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

3.決議的撤銷（2018年案例分析題、2019年案例分析題）

（1）股東（大）會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

（2）會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響，股東請求撤銷的，人民法院不予支持。

表6―2　　　　決議無效VS可撤銷

4.原告資格

（1）公司股東、董事、監(jiān)事等請求確認(rèn)股東（大）會、董事會決議無效或者不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。

（2）請求撤銷股東（大）會、董事會決議的原告，應(yīng)當(dāng)在起訴時具有公司股東資格。

5.被告

原告請求確認(rèn)股東（大）會、董事會決議不成立、無效或者撤銷決議的案件，應(yīng)當(dāng)列公司為被告。對決議涉及的其他利害關(guān)系人，可以依法列為第三人。

表6―3　　　　原告與被告

6.股東（大）會、董事會決議被人民法院判決確認(rèn)無效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。

考點27：上市公司獨立董事制度（★★★）（P196）

1.人數(shù)要求

（1）上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3獨立董事。

（2）上市公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨立董事，其中至少包括1名會計專業(yè)人士。

（3）上市公司董事會下設(shè)薪酬與考核、審計、提名等專門委員會的，獨立董事應(yīng)當(dāng)在審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會成員中占多數(shù)，并擔(dān)任召集人。

3.獨立董事的任職條件

（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

（2）具有《上市公司獨立董事規(guī)則》所要求的獨立性；

（3）具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。

3.下列人員不得擔(dān)任獨立董事

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬（配偶、父母、子女等）、主要社會關(guān)系（兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（2）直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（3）在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（4）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

（6）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等規(guī)定的其他人員；

（7）公司章程規(guī)定的其他人員；

（8）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

4.獨立董事的提名

上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

5.獨立董事的任期

（1）獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。

（2）獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。

（3）獨立董事任期屆滿前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務(wù)。提前解除職務(wù)的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。

（4）如因獨立董事辭職導(dǎo)致公司董事會中獨立董事所占的比例低于《上市公司獨立董事規(guī)則》規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應(yīng)當(dāng)在下任獨立董事填補其缺額后生效。

6.獨立董事的特別職權(quán)

為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應(yīng)當(dāng)具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨立董事以下特別職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事事前認(rèn)可；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)；

（2）向董事會提議聘用或者解聘會計師事務(wù)所；

（3）向董事會提請召開臨時股東大會；

（4）提議召開董事會；

（5）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)；

（6）獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進(jìn)行審計和咨詢。

 解釋1

獨立董事行使上述第（1）項至第（5）項職權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的1/2以上同意；行使第（6）項職權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體獨立董事同意。

 解釋2

第（1）（2）項事項應(yīng)由1/2以上獨立董事同意后，方可提交董事會討論。

7.應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨立意見的事項

獨立董事應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或者股東大會發(fā)表獨立意見：

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或者解聘高級管理人員；

（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或者新發(fā)生的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項；

（6）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和公司章程規(guī)定的其他事項。

 解釋1

獨立意見的類型：（1）同意；（2）保留意見及其理由；（3）反對意見及其理由；（4）無法發(fā)表意見及其障礙。

 解釋2

如上述事項屬于需要披露的事項，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時，董事會應(yīng)將各獨立董事的意見分別披露。

8.獨立董事的履職保障

凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補充。當(dāng)2名或者2名以上獨立董事認(rèn)為資料不充分或者論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或者延期審議該事項，董事會應(yīng)予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。