由于2024年注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》第七章的“操縱證券市場(chǎng)行為”需要深度理解的知識(shí)點(diǎn)較多，因此郭守杰老師在諸多知識(shí)后面都為同學(xué)們備注上了提點(diǎn)的解釋說明。希望能夠幫助大家正確理解知識(shí)本質(zhì)。

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【所屬章節(jié)】

第七章　證券法律制度

第十單元  虛假陳述

【知 識(shí) 點(diǎn)】

操縱證券市場(chǎng)行為

1.操縱證券市場(chǎng)行為的界定（2020年案例分析題、2023年案例分析題）

禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng)，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量：

（1）單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣；

（2）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易；

（3）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易；

（4）不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷申報(bào)；

（5）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易；

（6）對(duì)證券、發(fā)行人公開作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議，并進(jìn)行反向證券交易；

（7）利用在其他相關(guān)市場(chǎng)的活動(dòng)操縱證券市場(chǎng)；

（8）操縱證券市場(chǎng)的其他手段。

2.操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

解釋1

第（1）項(xiàng)行為屬于通過真實(shí)的交易影響證券交易價(jià)格或者證券交易量的行為，通常被稱為聯(lián)合或者連續(xù)買賣式操縱。認(rèn)定該類操縱行為的關(guān)鍵是辨別其中的操縱意圖，否則很難將投資者的正常投資行為，例如通過證券交易所的連續(xù)購(gòu)買行為大量持有某上市公司的股票（收購(gòu)行為的意圖在于獲得或者鞏固目標(biāo)公司的控制權(quán)，而非影響證券交易價(jià)格或者證券交易量），與操縱行為相區(qū)別。

操縱意圖也是區(qū)分內(nèi)幕交易與“利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣式操縱”的關(guān)鍵。二者均涉及到內(nèi)部人利用公司重大的、尚未公布的信息，但內(nèi)幕交易行為不僅表現(xiàn)為自行買賣、建議他人買賣，還包括泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人買賣，但行為人并無操縱市場(chǎng)的意圖。

解釋2

第（2）項(xiàng)和第（3）項(xiàng)行為都是以虛假交易影響證券交易價(jià)格或者證券交易量，第（2）項(xiàng)行為通常被稱為“對(duì)敲”，第（3）項(xiàng)行為通常被稱為“自買自賣”。由于這兩類行為并不是通過真實(shí)的交易行為進(jìn)行操縱，其操縱意圖比第（1）項(xiàng)行為更容易認(rèn)定。但需要注意的是，該認(rèn)定是推定性的，如果當(dāng)事人能夠證明自己雖然進(jìn)行了第（2）項(xiàng)和第（3）項(xiàng)交易，但是由于其他原因，并沒有操縱意圖，即不會(huì)被認(rèn)定為操縱市場(chǎng)。

解釋3

第（4）項(xiàng)行為通常被稱為虛假申報(bào)操縱，即行為人不以成交為目的，頻繁申報(bào)、撤單或者大額申報(bào)、撤單，誤導(dǎo)投資者作出投資決策，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。對(duì)于市場(chǎng)來說，申報(bào)本身就是價(jià)格信號(hào)，行為人通過不斷頻繁提交買入或者賣出特定證券的申報(bào)，人為營(yíng)造相關(guān)證券受到市場(chǎng)資金重點(diǎn)關(guān)注、交易氣氛活躍的假象，誘使其他投資者跟風(fēng)買入或者賣出，從而影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。

解釋4

第（5）項(xiàng)行為通常被稱為蠱惑交易操縱。第（1）項(xiàng)行為中也涉及“利用信息優(yōu)勢(shì)”，二者的區(qū)別是：第（1）項(xiàng)行為主要是指有信息優(yōu)勢(shì)的“內(nèi)部人”利用該優(yōu)勢(shì)，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量，其所利用的信息通常是真實(shí)的或者確定的、重大的、但尚未公開的內(nèi)幕信息。而第（5）項(xiàng)中的行為人利用的通常是虛假的或者不確定的重大信息，誤導(dǎo)投資者作出投資決策，因而被稱為“蠱惑交易”。

解釋5

第（5）項(xiàng)蠱惑交易操縱與虛假陳述均涉及虛假的或者不確定的重大信息，二者的區(qū)別是：蠱惑交易操縱行為的主體沒有限定，且具備操縱意圖的主觀要件。而虛假陳述的行為人僅限于積極的信息披露義務(wù)人，也不具備操縱意圖的主觀要件。

解釋6

第（5）項(xiàng)蠱惑交易操縱與編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息的區(qū)別在于主觀目的和行為表現(xiàn)的不同。蠱惑交易操縱的認(rèn)定要看行為人的操縱意圖或者操縱結(jié)果；但編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，除非能夠證明行為人有操縱意圖或者有操縱結(jié)果，否則并不構(gòu)成操縱。

 解釋7

第（6）項(xiàng)行為通常被稱為搶先交易操縱，其經(jīng)典表現(xiàn)為：①行為人提前交易（提前買入）；②行為人對(duì)證券、發(fā)行人公開作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議（強(qiáng)烈建議買入）；③行為人反向交易（賣出）。行為人評(píng)價(jià)內(nèi)容的真實(shí)性不論，有可能就是對(duì)真實(shí)信息（如上市公司已公布的年報(bào)）的解讀，關(guān)鍵是行為人通過這種評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者解讀，來對(duì)投資者進(jìn)行“印象形成”。

值得注意的是，如果行為人沒有提前反向交易，僅進(jìn)行公開評(píng)價(jià)、建議、解讀等行為，并影響了證券交易價(jià)格或者證券交易量，則可能構(gòu)成第（5）項(xiàng)的“蠱惑交易”操縱。

解釋8

目前對(duì)于“以其他手段操縱證券市場(chǎng)”，已經(jīng)有一些行政和司法上的認(rèn)定。例如，在趙喆操縱證券交易價(jià)格案中，人民法院認(rèn)定被告人“利用修改計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)存儲(chǔ)數(shù)據(jù)的方法”，人為操縱股票價(jià)格，構(gòu)成了“以其他手段操縱證券市場(chǎng)”。

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