第一類(lèi)

（代理型公司治理問(wèn)題）

經(jīng)營(yíng)者的利益最大化目標(biāo)與股東的財(cái)富最大化目標(biāo)不同，這樣就會(huì)造成經(jīng)營(yíng)者利用自己所掌握的信息以及資源為自己謀福利，而不是為了股東的利益而工作，甚至?xí)龀鰮p害股東利益的行為

股東?經(jīng)理

經(jīng)理人對(duì)于股東的“內(nèi)部人控制”問(wèn)題

第二類(lèi)

（剝奪型公司治理問(wèn)題）

近年來(lái)，現(xiàn)代股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的一個(gè)顯著特征是所有權(quán)與控制權(quán)集中于一個(gè)或少數(shù)大股東手中，公司管理層通常由大股東直接出任或直接指派，管理層與大股東的利益趨于一致。由于所有權(quán)集中使控股股東有可能也有能力通過(guò)各種手段侵害中小股東的利益，控股股東為取得控制權(quán)謀取私利而與中小股東之間的利益沖突

控股股東?中小股東

終極股東對(duì)于中小股東的“隧道挖掘”問(wèn)題

第三類(lèi)

企業(yè)并不單純是所有者的企業(yè)，而是所有其他利益相關(guān)者共同的企業(yè)。傳統(tǒng)治理模式以股東利益最大化為核心目標(biāo)，過(guò)度關(guān)注投資者利益而忽略了其他密切相關(guān)的利益群體

公司?除了股東和經(jīng)營(yíng)者之外的其他利益相關(guān)者

企業(yè)與其他利益相關(guān)者之間的關(guān)系問(wèn)題

違背忠誠(chéng)義務(wù)

忠誠(chéng)義務(wù)：忠誠(chéng)無(wú)私、真心誠(chéng)意

①過(guò)高的在職消費(fèi)

②盲目過(guò)度投資，經(jīng)營(yíng)行為的短期化

③侵占資產(chǎn)，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)

④工資、獎(jiǎng)金等收入增長(zhǎng)過(guò)快，侵占利潤(rùn)

⑤會(huì)計(jì)信息作假、財(cái)務(wù)作假

⑥建設(shè)個(gè)人帝國(guó)

違背勤勉義務(wù)

勤勉義務(wù)：努力不懈、勤勞不懈（在其位，要謀其政）

①信息披露不完整、不及時(shí)

②敷衍偷懶不作為

③財(cái)務(wù)杠桿過(guò)度保守

④經(jīng)營(yíng)過(guò)于穩(wěn)健、缺乏創(chuàng)新

完善公司治理體系，加大監(jiān)督力度

在明確股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層職責(zé)的基礎(chǔ)上，使其運(yùn)作流程更加規(guī)范，信息更加透明、公開(kāi)。這既有利于監(jiān)管企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也能為建立更好的經(jīng)理人激勵(lì)機(jī)制提供條件

強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能，形成企業(yè)內(nèi)部權(quán)力制衡體系

吸納具有良好專(zhuān)業(yè)素質(zhì)的外部人員擔(dān)任獨(dú)立董事，以此削弱監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)的依附，從而加強(qiáng)對(duì)企業(yè)經(jīng)理人員的監(jiān)督。監(jiān)事會(huì)作為公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，應(yīng)獨(dú)立運(yùn)作，強(qiáng)化其監(jiān)督權(quán)的有效行使，這有助于形成內(nèi)部不同利益集團(tuán)間的監(jiān)督制衡機(jī)制

加強(qiáng)內(nèi)部審計(jì)工作

充分發(fā)揮內(nèi)部審計(jì)的監(jiān)督職能，完善企業(yè)內(nèi)部約束機(jī)制

完善和加強(qiáng)公司的外部監(jiān)督體系

使利益相關(guān)者參與到公司的監(jiān)管中，再結(jié)合經(jīng)濟(jì)、行政、法律等手段，構(gòu)建對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的外部監(jiān)督機(jī)制

違背勤勉義務(wù)

濫用公司資源

指并非以占有公司資源為目的，但也未按照公司整體目標(biāo)為行動(dòng)導(dǎo)向的行為

控股股東不會(huì)為了股東共同利益而改善公司經(jīng)營(yíng)管理、進(jìn)行戰(zhàn)略決策和監(jiān)督經(jīng)理人不作為或亂作為

【案例】某上市公司控股股東對(duì)甲上市公司進(jìn)行重組，自重組以來(lái)，公司資產(chǎn)負(fù)債率急劇增高，令人匪夷所思的是公司仍繼續(xù)擴(kuò)大規(guī)模，大手筆上項(xiàng)目，而且這些項(xiàng)目多數(shù)為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈的普通產(chǎn)品。中小股東不禁質(zhì)疑：高負(fù)債下大舉開(kāi)展低效投資，意義何在

違背忠實(shí)義務(wù)

占用公司資源

直接占用資源

指終極股東直接從公司將利益輸送給自己

①直接借款、利用控制的上市子公司借款、代墊費(fèi)用、代償債務(wù)、代發(fā)工資、利用上市子公司為終極股東違規(guī)擔(dān)保、虛假出資。預(yù)付賬款也是終極股東及其他關(guān)聯(lián)方占用公司資金的途徑之一

【案例】上市公司新大洲，2018年度向其實(shí)際控制人控制的企業(yè)共預(yù)付采購(gòu)款7.5億元，因部分預(yù)付賬款不具有商業(yè)實(shí)質(zhì)，形成期末非經(jīng)營(yíng)性資金占用4.79億元

②終極股東占用上市子公司商標(biāo)、品牌、專(zhuān)利等無(wú)形資產(chǎn)以及搶占上市子公司的商業(yè)機(jī)會(huì)等行為也屬于直接的利益輸送

【案例】張?jiān)＜瘓F(tuán)于2009年注冊(cè)了愛(ài)斐堡、黃金冰谷等商標(biāo)，上述商標(biāo)由上市子公司張?jiān)在生產(chǎn)過(guò)程中創(chuàng)立，完全有條件由上市公司進(jìn)行注冊(cè)，但仍由控股股東張?jiān)＜瘓F(tuán)注冊(cè)后特許給張?jiān)使用，并由張?jiān)＜瘓F(tuán)收取銷(xiāo)售收入2%的商標(biāo)使用費(fèi)，此舉侵害了上市公司中小股東利益

關(guān)聯(lián)性交易

分為商品服務(wù)交易、資產(chǎn)租用和交易、費(fèi)用分?jǐn)?/p>

①商品服務(wù)交易。終極股東經(jīng)常以高于市場(chǎng)價(jià)格向上市子公司銷(xiāo)售商品和提供服務(wù)，并以低于市場(chǎng)價(jià)格向上市子公司購(gòu)買(mǎi)商品和服務(wù)，利用價(jià)格的“低進(jìn)高出”來(lái)轉(zhuǎn)移利潤(rùn)、進(jìn)行利益輸送

②資產(chǎn)租用和交易。資產(chǎn)租用和交易與商品服務(wù)交易很相似，僅僅是標(biāo)的物不同。租用和交易的資產(chǎn)有房屋、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、商標(biāo)和專(zhuān)利等無(wú)形資產(chǎn)

③費(fèi)用分?jǐn)偂？毓傻慕K極股東常常利用費(fèi)用分?jǐn)倧纳鲜凶庸精@取利益，進(jìn)行“隧道挖掘”。另外，終極股東自己或者派人到上市子公司擔(dān)任董事、監(jiān)事和高管等職位后，將相關(guān)的高額薪酬、獎(jiǎng)金、在職消費(fèi)等費(fèi)用分?jǐn)偟缴鲜凶庸荆@樣終極股東就變相地從上市子公司進(jìn)行了利益輸送

【案例】Z上市子公司人力資源部繳納的勞動(dòng)保險(xiǎn)中包括控股股東及其關(guān)聯(lián)公司人員的保險(xiǎn)

掠奪性財(cái)務(wù)活動(dòng)

分為掠奪性融資、內(nèi)幕交易、掠奪性資本運(yùn)作和超額股利等

①掠奪性融資。一些上市公司控股股東通過(guò)財(cái)務(wù)作假騙取融資資格、虛假包裝以及過(guò)度融資的行為，損害外部中小投資者利益。另外，利用上市子公司向終極股東低價(jià)定向增發(fā)股票也屬于掠奪性融資行為

②內(nèi)幕交易。終極股東經(jīng)常利用信息優(yōu)勢(shì)，利用所知悉、尚未公開(kāi)的可能影響證券市場(chǎng)價(jià)格的重大信息來(lái)進(jìn)行內(nèi)幕交易，謀取不當(dāng)利益

【案例】甲公司的終極股東利用未公開(kāi)的利好內(nèi)幕信息提前低價(jià)購(gòu)入上市公司股票，然后再高價(jià)出售并從中獲利

③掠奪性資本運(yùn)作。經(jīng)常由上市子公司高價(jià)收購(gòu)終極股東持有的其他公司股權(quán)，造成上市子公司的利益流向了終極股東

【案例】在近日終止的上市公司通策醫(yī)療50.5億元收購(gòu)海駿科技一案中，收購(gòu)標(biāo)的預(yù)估增值率高達(dá)427.19%。標(biāo)的資產(chǎn)與通策醫(yī)療受同一實(shí)際控制人控制，換言之，實(shí)際控制人計(jì)劃以高價(jià)把自己的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入上市公司

④超額股利。以終極股東需求為導(dǎo)向的股利政策操縱也是一種“隧道挖掘”行為。實(shí)踐中也有另外一種情況，上市公司多年不進(jìn)行現(xiàn)金股利分配，使得中小股東無(wú)法獲得剩余利潤(rùn)，與此相對(duì)應(yīng)的是存在大股東高溢價(jià)轉(zhuǎn)讓控股權(quán)獲利的事實(shí)。大股東將屬于中小股東的剩余利潤(rùn)強(qiáng)制性留存于公司，最終成為大股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)時(shí)議價(jià)的籌碼，這無(wú)疑損害了中小股東的權(quán)益

累積投票制

累積投票制，即當(dāng)股東應(yīng)用累積投票制度行使表決權(quán)時(shí)，每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個(gè)，而是與待選人數(shù)相同，并且股東可以將與持股數(shù)目相對(duì)應(yīng)的表決票數(shù)以任何集中組合方式投向所選擇的對(duì)象。累積投票制度讓小股東可以將其表決權(quán)集中投給自己的提名候選人，通過(guò)這種局部集中的投票方法，能夠使小股東選出代表自己利益的人，從而對(duì)終極股東形成制衡，增強(qiáng)中小股東的話語(yǔ)權(quán)，提升中小股東權(quán)益的保護(hù)水平

建立有效的股東民事賠償制度

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任

建立表決權(quán)排除制度

表決權(quán)排除制度也被稱(chēng)為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東大會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度

完善小股東的代理投票權(quán)

股東勸誘其他股東將表決權(quán)委托給自己代為行使，稱(chēng)為股東表決權(quán)征集股東表決權(quán)代理制度可以給中小股東更多參與公司治理的機(jī)會(huì)

建立股東退出機(jī)制

當(dāng)公司被終極股東控制時(shí)，為了降低中小股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，降低其受終極股東剝奪的程度，當(dāng)作為少數(shù)派的外部中小股東無(wú)法實(shí)現(xiàn)其訴求時(shí)，退出就成為中小股東降低風(fēng)險(xiǎn)的最后退路。股東退出機(jī)制，包括轉(zhuǎn)股和退股兩種方式

掠奪性融資

涉及對(duì)象為

股權(quán)

通過(guò)融資手段（發(fā)行）

甲公司在增發(fā)股票時(shí)，以8元每股的價(jià)格向5名控股股東發(fā)行1000萬(wàn)股票，而當(dāng)時(shí)股票的市場(chǎng)價(jià)格是每股10元

掠奪性資本運(yùn)作

股權(quán)交易手段（買(mǎi)賣(mài)）

甲公司以高價(jià)收購(gòu)控股股東手里持有的乙公司的股權(quán)，乙公司盈利能力較差，面臨破產(chǎn)