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【例題】

某機構投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進行調研時，發現A公司如下信息：

（1）甲為A公司的實際控制人，通過B公司持有A公司34%的股份。甲擔任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經董事會決議（甲回避表決），A公司為B公司向C銀行借款4000萬元提供連帶責任保證，并發布公告予以披露。2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔保證責任。A公司為此向C銀行支付了4000萬元借款本息。

（2）乙在2009年12月至2010年2月末期間連續買入A公司股票，持有A公司股份總額達到3%。A公司為B公司承擔保證責任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔保證責任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監事會提出書面請求，故請求人民法院駁回乙的起訴。

（3）2010年3月10日，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務主管，候選人丁持有A公司股份總額1%的股份。

（4）2010年3月24日，乙向A公司董事會書面提出年度股東大會臨時提案，要求罷免甲的董事職務。A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為年度股東大會審議事項。3月25日，乙聯合持有A公司股份總額8%的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會。4月1日，A公司的兩個“股東大會”在同一酒店同時召開。出席“年度股東大會”的股東所持A公司股份總額為35%；出席“臨時股東大會”的股東所持A公司股份總額為40%。后者通過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

（5）2010年4月21日，B公司與乙達成股權轉讓協議。4月23日，A公司、B公司和乙聯合公布了該協議內容：B公司將所持A公司27%的股份轉讓給乙，轉讓后B公司仍持有A公司7%的股份；同時，乙向A公司全體股東發出要約，擬另行收購A公司已發行股份的4%。隨后，甲辭職，乙被股東大會選舉為董事。

（6）2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙控制的C公司100%的股權，該交易金額達到A公司資產總額的25%。2010年12月6日，A公司董事會又通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權，該交易金額達到A公司資產總額的20%。上述兩項交易完成后，A公司的主營業務轉換為汽車零配件生產。

（7）在上述兩項股權交易公告前，A公司的股價均出現了異常波動。經調查發現：乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至2010年12月3日期間大量買入A公司的股票；董事戊于12月6日董事會開會期間，電話委托買入A公司股票1萬股；A公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入A公司股票2000股。因受市場環境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達3億元；戊賬面虧損2萬元；庚已賣出股票，虧損2000元。

要求：

根據上述內容，分別回答下列問題：

（1）A公司董事會為B公司提供擔保的決議是否有效？并說明理由。

（2）乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格？甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立？并分別說明理由。

（3）丙、丁是否符合A公司獨立董事的任職資格？并分別說明理由。

（4）2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應被列為A公司年度股東大會審議事項？2010年4月1日，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法？并分別說明理由。

（5）乙在受讓B公司轉讓的A公司27%的股份時，向A公司全體股東發出要約收購4%的股份是否符合法律規定？并說明理由。

（6）2010年12月6日，A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權的決議是否有效？并說明理由。

（7）乙、戊、庚是否存在內幕交易行為？并分別說明理由。

正確答案：

（1）A公司董事會為B公司提供擔保的決議無效。根據規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東大會決議。

（2）①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據規定，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有A公司股份的時間不足180日；②甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據規定，公司董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請求監事會向人民法院提起訴訟；監事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，該股東才可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。在本題中，乙在起訴前未向A公司監事會提出書面請求，不符合規定。

（3）①丙不符合獨立董事任職資格。根據規定，在直接或者間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔任該上市公司的獨立董事；②丁不符合獨立董事任職資格。根據規定，直接或者間接持有上市公司已發行股份1%以上的自然人股東不得擔任該上市公司的獨立董事。

（4）①乙提出的臨時提案不應列為年度股東大會的審議事項。根據規定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，乙提出臨時提案的時間距年度股東大會召開時間不足10日；②乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序不合法。根據規定，股東大會由董事會召集，董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時召集和主持；監事會不召集和主持的，連續90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會拒絕召集臨時股東大會，乙與股東張某也應該先要求監事會召集，不應直接自行召集。

（5）乙發出要約收購4%的股份不符合規定。根據規定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發行股份的5%。

（6）A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權的決議無效。根據規定，上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額累計超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

（7）乙、戊、庚均存在內幕交易行為。根據規定，發行人的董事（乙、戊）、由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員（庚），屬于內幕信息知情人員，在該內幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構成內幕交易。

注：以上注會經濟法習題是由東奧教研專家團隊提供

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