2014《經(jīng)濟法》高頻考點：外商直接投資法律制度

　　【小編導(dǎo)言】我們一起來學(xué)習(xí)2014《經(jīng)濟法》高頻考點：外商直接投資法律制度。本考點屬于《經(jīng)濟法》第十二章涉外經(jīng)濟法律制度第一單元外商直接投資法律制度的內(nèi)容。

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★

　　復(fù)習(xí)點撥：本考點2013年考過單選題；2011年、2012年、2013年考過多選題。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　一、外商直接投資的投資項目

　　二、外商投資企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　三、外商投資企業(yè)的出資方式

　　四、外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)變更

　　五、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查

　　七、外商投資企業(yè)的合并與分立

　　【高頻考點】：外商直接投資法律制度

　　一、外商直接投資的投資項目

　　1.鼓勵類外商投資項目

　　(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;

　　(2)屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;

　　(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;

　　(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;

　　(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的。

　　2.限制類外商投資項目

　　(1)技術(shù)水平落后的;

　　(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;

　　(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;

　　(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。

　　3.禁止類外商投資項目

　　(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;

　　(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;

　　(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;

　　(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;

　　(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。

　　4.允許類外商投資項目

　　不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

　　二、外商投資企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　1.外商投資企業(yè)的組織形式

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)(合營企業(yè))

　　合營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司。

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)(合作企業(yè))

　　具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司;不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系為合伙關(guān)系。

　　(3)外資企業(yè)

　　外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　　2.合營企業(yè)的組織機構(gòu)

　　(1)合營企業(yè)不設(shè)股東會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)。

　　(2)合營企業(yè)董事會的組成和會議制度

　　①董事會成員不得少于3人。

　　②董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。

　　③董事長是合營企業(yè)的法定代表人。

　　④董事任期為4年，可以連任。

　　⑤董事會會議由董事長召集，董事長不能召集時，可以委托副董事長或者其他董事召集。

　　⑥董事會會議每年至少召開1次，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。

　　⑦董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。

　　(3)合營企業(yè)董事會的特別決議

　　合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：

　　①合營企業(yè)章程的修改;

　　②合營企業(yè)的中止、解散;

　　③合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;

　　④合營企業(yè)的合并、分立。

　　3.合作企業(yè)的組織機構(gòu)

　　(1)具有法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具有法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。合作企業(yè)不設(shè)股東會，董事會(或者聯(lián)合管理委員會)是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。

　　(2)董事會(或者聯(lián)合管理委員會)的組成和會議制度

　　①董事會(或者聯(lián)合管理委員會)成員不得少于3人。

　　②董事長、副董事長(或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任)的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(或者主任)的，另一方擔(dān)任副董事長(或者副主任)。

　　③董事(或者委員)的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，每屆任期最長不得超過3年，但可以連任。

　　④董事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議由董事長(或者主任)召集，董事長(或者主任)不能召集時，可以委托副董事長(或者副主任)或者其他董事(或者委員)召集。

　　⑤董事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議每年至少召開1次，經(jīng)1/3以上董事(或者委員)提議，可以召開臨時會議。

　　⑥董事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。

　　(3)合作企業(yè)董事會(或者聯(lián)合管理委員會)的特別決議

　　董事會(或者聯(lián)合管理委員會)的一般決議，由全體董事(或者委員)的過半數(shù)通過。但是，合作企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議的董事(或者委員)一致通過方可作出決議：

　　①合作企業(yè)章程的修改;

　　②合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;

　　③合作企業(yè)的解散;

　　④合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;

　　⑤合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;

　　⑥合作各方約定的其他事項。

　　三、外商投資企業(yè)的出資方式

　　1.“境外投資者”可以進行跨境人民幣直接投資，即以合法獲得的境外人民幣來華開展新設(shè)企業(yè)、增資、參股、并購境內(nèi)企業(yè)等外商直接投資活動。

　　2.“外商投資企業(yè)”不得使用跨境人民幣直接投資的資金在中國境內(nèi)直接或者間接投資于有價證券和金融衍生品(戰(zhàn)略投資上市公司除外)，以及用于委托貸款。

　　3.境外投資者申請將原出資幣種由外幣變更為人民幣的，“無需”辦理合同或者章程的變更審批，可按照外商投資法律、行政法規(guī)和有關(guān)規(guī)定要求，到有關(guān)部門和銀行辦理登記、開立賬戶、資金匯兌等手續(xù)。(2014年教材調(diào)整)

　　四、外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)變更

　　1.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的原因(包括但不限于)

　　(1)外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán);

　　(2)外商投資企業(yè)的投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或者其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán);

　　(3)外商投資企業(yè)的投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)的注冊資本導(dǎo)致變更各方投資者的股權(quán);

　　(4)外商投資企業(yè)的投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者的股權(quán)。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　(1)審批

　　外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機關(guān)為“批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機關(guān)”;如果因合營企業(yè)、合作企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更導(dǎo)致該企業(yè)變成“外資企業(yè)”，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的“限制”設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該股權(quán)變更必須經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)。

　　(2)工商變更登記

　　外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機關(guān)為原登記機關(guān);經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)的股權(quán)變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關(guān)辦理變更登記。

　　(3)資產(chǎn)評估

　　以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)確認(rèn)，經(jīng)確認(rèn)的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。

　　3.股權(quán)質(zhì)押

　　(1)經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者經(jīng)審批機關(guān)“批準(zhǔn)”可以將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。

　　(2)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。

　　(3)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。

　　(4)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán);未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。

　　(5)企業(yè)應(yīng)在獲得審批機關(guān)同意其投資者出質(zhì)股權(quán)的批復(fù)后30日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。

　　五、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　1.境內(nèi)企業(yè)債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)

　　外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù);外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。

　　2.注冊資本與投資總額

　　(1)注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍;

　　(2)注冊資本在210～500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;

　　(3)注冊資本在500～1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;

　　(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查

　　1.并購安全審查的范圍

　　(1)外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;

　　(2)外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

　　2.并購安全審查內(nèi)容

　　(1)并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響;

　　(2)并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響;

　　(3)并購交易對社會基本生活秩序的影響;

　　(4)并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。

　　七、外商投資企業(yè)的合并與分立

　　1.在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資、提供合作條件并且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立。

　　2.外商投資企業(yè)合并的，外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊資本的25%;外商投資企業(yè)分立的，外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后注冊資本的25%。

　　3.有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司;股份有限公司之間合并后為股份有限公司;上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司;非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。

　　4.有限責(zé)任公司與股份有限公司合并為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。

　　5.外商投資企業(yè)與境內(nèi)公司(有限責(zé)任公司或者股份有限公司)合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財務(wù)審計報告所記載的資產(chǎn)總額之和;注冊資本為原外商投資企業(yè)的注冊資本與境內(nèi)公司的注冊資本之和;合并后的外商投資企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例，應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定。

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