2013注會綜合階段考試總復習——經濟法篇

　　第二部分 合同法律制度

　　三、合同的擔保

　　(一)保證合同

　　保證合同，是指保證人與債權人訂立的在主債務人不履行其債務時，由保證人承擔保證債務的協議。

　　1.保證人

　　自然人、法人或者其他組織均可以為保證人，保證人也可以為兩人以上。但法律對保證人仍有相應的限制。

　　(1)主債務人不得同時為保證人。

　　(2)國家機關原則上不得為保證人。

　　(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得作保證人。

　　(4)企業法人的職能部門不得擔任保證人。

　　(5)企業法人的分支機構原則上不得擔任保證人，但企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

　　(6)保證人必須有代為清償債務的能力。

　　2.保證期間與保證的訴訟時效

　　(1)當事人可以在合同中約定保證期間。如果沒有約定的，保證期間為6個月。

　　(2)保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規定應為2年。

　　(二)定金

　　定金，系以確保合同的履行為目的，由當事人一方在合同訂立前后，合同履行前預先交付于另一方的金錢或者其他代替物的法律制度。

　　定金的效力表現為以下幾個方面：

　　1.定金一旦交付，定金所有權發生移轉。

　　2.給付定金一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　3.在遲延履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則。

　　4.當事人約定的定金數額不得超過主合同標的額的20%。如果超過20%的，超過部分無效。

　　5.因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

　　6.如果在同一合同中，如果當事人既約定違約金，又約定定金的，在一方違約時，當事人只能選擇適用違約金條款或者定金條款，不能同時要求適用兩個條款。