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公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

背景·緣起

1.由于經(jīng)理人員與股東利益不一致、合約不完備和信息不對(duì)稱所產(chǎn)生的不確定性，使得委托代理問題不太可能通過合約來解決。因此公司內(nèi)部需要一個(gè)制度機(jī)制，來監(jiān)督約束經(jīng)理人員的敗德行為。

2.公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是指主要涵蓋股東大會(huì)、董事會(huì)（監(jiān)事會(huì)）、高級(jí)管理團(tuán)隊(duì)以及公司員工之間責(zé)權(quán)利相互制衡的制度體系。

一、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的不同模式

依據(jù)董事會(huì)權(quán)責(zé)特征和其他監(jiān)督機(jī)構(gòu)與董事會(huì)的權(quán)責(zé)關(guān)系，將其劃分為單層董事會(huì)、雙重董事會(huì)和復(fù)合結(jié)構(gòu)三種公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)模式。

（一）單層董事會(huì)制

1.董事會(huì)既有監(jiān)督職能又有決策職能。公司內(nèi)部不設(shè)單獨(dú)的監(jiān)事會(huì)，相應(yīng)的監(jiān)督職能由董事會(huì)中的獨(dú)立董事發(fā)揮。

2.董事會(huì)結(jié)構(gòu)由執(zhí)行董事(Executive Direcotors)和非執(zhí)行董事(Non-executive Direcotors)組成。

執(zhí)行董事是指參與公司經(jīng)營(yíng)管理的董事，非執(zhí)行董事是指除董事身份外不在本公司內(nèi)部任職的董事會(huì)成員，包括在股東及關(guān)聯(lián)單位任職的非執(zhí)行董事和獨(dú)立第三方的非執(zhí)行董事(即獨(dú)立董事)。

（二）雙層董事會(huì)制

1.一般設(shè)置一個(gè)由非執(zhí)行董事會(huì)成員組成的監(jiān)事會(huì)(Supervisor Board)和完全由執(zhí)行董事組成的管理董事會(huì)(Management Board)。

2.監(jiān)事會(huì)的權(quán)力在董事會(huì)之上，監(jiān)事會(huì)具有任命和監(jiān)督董事會(huì)成員的權(quán)力。

3.這種治理結(jié)構(gòu)模式下，監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)分別行使監(jiān)督、管理職能，監(jiān)事與董事不得兼任。

（三）復(fù)合結(jié)構(gòu)制

1.復(fù)合結(jié)構(gòu)制將單層董事會(huì)制和雙層董事會(huì)制結(jié)合起來，在公司內(nèi)部設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，且監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)是平行機(jī)構(gòu)。

2.這種模式下的董事會(huì)具有決策職能，但由于董事會(huì)大多由執(zhí)行董事構(gòu)成，同時(shí)具有執(zhí)行職能。

3.為了避免監(jiān)督者監(jiān)督自己，法律規(guī)定由股東大會(huì)選舉法定審計(jì)人或者監(jiān)事，對(duì)董事和經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督。

二、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)各方主體的權(quán)力和義務(wù)

（一）股東大會(huì)

1.股東及股東權(quán)利

（1）股東可以是自然人，也可以是各種類型的法人實(shí)體。股東與其所持股的公司互為獨(dú)立的法律人格并互為權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是相互獨(dú)立的兩個(gè)民事主體。依據(jù)《公司法》及公司章程的規(guī)定，股東擁有公司，公司擁有法人財(cái)產(chǎn)，因而二者之間存在互動(dòng)關(guān)系。

（2）股東可以分為普通股股東和優(yōu)先股股東。

（3）普通股股東。

普通股是股份公司發(fā)行的無特別權(quán)利的股份，也是最基本、最標(biāo)準(zhǔn)的股份。所有的普通股股東都享有同樣的權(quán)利和義務(wù)。普通股股東享有的權(quán)利可以概述如下：

（4）優(yōu)先股股東。

①優(yōu)先股的根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財(cái)產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)。與這種優(yōu)先權(quán)相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會(huì)投票權(quán)。

②從公司資本結(jié)構(gòu)上看，優(yōu)先股屬于公司的權(quán)益資本，是介于公司債和普通股之間的一種籌資工具。

③優(yōu)先股股東的權(quán)利主要集中于以下幾方面：

2.股東大會(huì)

（1）股東主要是通過其參與股東大會(huì)來行使權(quán)利。

（2）股東大會(huì)具有兩個(gè)基本特征：一是公司內(nèi)部的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和決策機(jī)構(gòu)；二是公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu)，除了每年的例行年會(huì)和特別會(huì)議外，股東大會(huì)并不會(huì)在公司出現(xiàn)。

（3）股東大會(huì)按照股東持有的股份進(jìn)行表決公司設(shè)立的董事會(huì)，是公司的決策機(jī)構(gòu)。

（4）在股權(quán)集中的公司，大股東通過董事會(huì)直接對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)管，股東大會(huì)只是可以利用的法律工具。在資本市場(chǎng)不完善的狀況下，為了保護(hù)小股東的利益，并維護(hù)市場(chǎng)的健康成長(zhǎng)，國(guó)家需要借助于法律的手段。在健全的法律制度下（包括立法和司法制度），對(duì)于小股東而言，股東大會(huì)也沒有經(jīng)濟(jì)上的實(shí)際意義，而只有法律手續(xù)上的意義。

（5）股東大會(huì)是股東表達(dá)意見的主要渠道。在股東大會(huì)上，股東不但可以對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)方針做出決策，還可以通過改選董事會(huì)，來對(duì)經(jīng)理層施加壓力。也就是說，股東雖然沒有權(quán)利直接解聘不稱職的經(jīng)理人員，但他們可以通過手中的投票權(quán)威脅董事會(huì)，使公司的董事會(huì)更加盡責(zé)，進(jìn)而使得經(jīng)理人員不敢隨意侵占股東的利益。

3.機(jī)構(gòu)投資者

（1）隨著公司投資者中機(jī)構(gòu)投資者規(guī)模的擴(kuò)大，機(jī)構(gòu)投資者的所有權(quán)不再被視作是被動(dòng)的，而通過參與股東大會(huì)表決參與公司管理，這就形成了機(jī)構(gòu)投資者的行動(dòng)主義，從而使公司治理變得更加有效。證券投資基金、證券公司，信托公司、財(cái)務(wù)公司、社保基金、保險(xiǎn)公司、合格的外國(guó)機(jī)構(gòu)投資者（QFII）、三類企業(yè)（國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè)、上市公司）是我國(guó)證券市場(chǎng)中的主要機(jī)構(gòu)投資者。

（2）機(jī)構(gòu)投資者的特征。

機(jī)構(gòu)投資者作為證券市場(chǎng)中一個(gè)重要市場(chǎng)主體，具有如下特征：

①相對(duì)個(gè)人投資者而言，機(jī)構(gòu)投資者具有顯著的人才優(yōu)勢(shì)。

②機(jī)構(gòu)投資者往往奉行穩(wěn)健的價(jià)值投資理念，投資具有中長(zhǎng)期投資價(jià)值的股票。

③相對(duì)個(gè)人投資者而言，機(jī)構(gòu)投資者可以利用股東身份，從而更可能參與上市公司的治理。

（3）機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理。

機(jī)構(gòu)投資者主要通過以下兩種途徑參與公司治理、改善上市公司治理結(jié)構(gòu)：

①“用腳投票”。“用腳投票”就是機(jī)構(gòu)投資者作為投資人通過買入或賣出公司股票而參與被投資公司的管理的行為。

②“用手投票”。“用手投票”就是機(jī)構(gòu)投資者通過董事會(huì)選舉獲取董事會(huì)席位，入駐董事會(huì)和出席股東大會(huì)，對(duì)公司投資、融資、人事、分配等重大問題議案進(jìn)行表決或否決，參與公司的重要決策，直接對(duì)公司董事會(huì)和經(jīng)理層的行為施加影響。

（二）董事會(huì)

董事會(huì)是由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的，負(fù)責(zé)公司及其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的指揮與管理。

①董事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，是股東大會(huì)閉幕期間公司常設(shè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，是集體行使權(quán)力的機(jī)構(gòu)。

②股東大會(huì)所作的公司重大事項(xiàng)的決定，董事會(huì)必須執(zhí)行。

1.董事會(huì)的職能

結(jié)合教材了解一下即可。

2.董事及其分類

（1）董事是公司內(nèi)部治理的主要力量，對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

（2）占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。當(dāng)法人充當(dāng)公司董事時(shí)，應(yīng)指定一名有行為能力的自然人為代理人。

（3）董事按照其與公司的關(guān)系分為內(nèi)部董事與外部董事。

（4）外部董事可進(jìn)一步分為關(guān)聯(lián)董事和獨(dú)立董事。

（5）董事的權(quán)利

①出席董事會(huì)會(huì)議。

②表決權(quán)。

③董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召集的提議權(quán)。

④通過董事會(huì)行使職權(quán)而行使權(quán)利。

（6）董事的義務(wù)

①善管義務(wù)

董事必須忠于公司

A.忠實(shí)義務(wù)是對(duì)善管義務(wù)的具體化。

B.公司董事應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

董事必須維護(hù)公司資產(chǎn)

A.公司資產(chǎn)是公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的前提，維護(hù)公司資產(chǎn)是對(duì)董事會(huì)這個(gè)業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)組成人員的最基本要求。

B.滿足這些要求，可以防止將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)為個(gè)人資產(chǎn)，保證公司財(cái)產(chǎn)的安全。

董事在董事會(huì)上有審慎行使決議權(quán)的義務(wù)

A.董事不僅負(fù)有上述對(duì)公司的善管義務(wù)，還承擔(dān)因未盡到義務(wù)而應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

B.董事不得從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。否則，公司可對(duì)其行使歸入權(quán)，即將從事上述活動(dòng)的所得收入歸公司所有。

②競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)

A.競(jìng)業(yè)禁止即競(jìng)業(yè)行為的禁止，指特定地位的人不得實(shí)施與其所服務(wù)的營(yíng)業(yè)具有競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)的行為。

B.在股份有限公司中，董事是具有特定地位的人之一。依《公司法》規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。上述行為給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

C.董事違反上述競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，公司可以依法行使歸入權(quán)。

D.董事從事上述競(jìng)業(yè)行為，極有可能奪取公司交易機(jī)會(huì)，還可能利用對(duì)公司秘密的了解，對(duì)公司造成損害。

（7）主要專門委員會(huì)

①為有效解決公司內(nèi)部治理問題，董事會(huì)可以下設(shè)幾個(gè)專門委員會(huì)。

②專門委員會(huì)原則上都應(yīng)由獨(dú)立董事構(gòu)成。

③最常見的專門委員會(huì)包括審計(jì)委員會(huì)、薪酬委員會(huì)、提名委員會(huì)與戰(zhàn)略委員會(huì)。

（三）監(jiān)事會(huì)

1.《公司法》第五十一條規(guī)定：

（1）有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)在其組成人員中推選1名召集人。

（2）監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。

（3）有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。

（4）董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

2.《公司法》第一百一十七條規(guī)定：

股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。關(guān)于監(jiān)事會(huì)組成和人員產(chǎn)生方式的要求與有限責(zé)任公司相同。

（四）經(jīng)理層

1.經(jīng)理人是公司日常經(jīng)營(yíng)管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，是由公司董事會(huì)聘任，在法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定和董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，代表公司從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的高級(jí)管理人員。

2.經(jīng)理人的職權(quán)

（1）在我國(guó)，總經(jīng)理雖受聘于董事會(huì)，但其職權(quán)的主體部分卻不為董事會(huì)所授權(quán)，而是由《公司法》明文規(guī)定。

（2）同時(shí)考慮到各公司的情況不同，《公司法》也指出，當(dāng)公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

3.經(jīng)理人的薪酬激勵(lì)

（1）經(jīng)理人的激勵(lì)—約束機(jī)制是公司治理結(jié)構(gòu)中的一個(gè)核心問題。

（2）薪酬激勵(lì)一直是委托人用來解決代理問題的主要手段。

（五）國(guó)有企業(yè)各級(jí)黨委（黨組）

1.加強(qiáng)公司黨建工作是全面從嚴(yán)治黨的必然要求，把加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)和完善公司治理統(tǒng)一起來是中國(guó)特色公司治理的重要內(nèi)容。2019年中共中央《中國(guó)共產(chǎn)黨國(guó)有企業(yè)基層組織工作條例（試行）》明確規(guī)定，國(guó)有企業(yè)的公司章程應(yīng)寫明黨組織的職責(zé)權(quán)限、機(jī)構(gòu)設(shè)置、運(yùn)行機(jī)制、基礎(chǔ)保障等重要事項(xiàng)，落實(shí)黨組織在公司治理結(jié)構(gòu)中的法定地位。

2.經(jīng)黨中央批準(zhǔn)，中管企業(yè)一般設(shè)立黨組，中管金融企業(yè)設(shè)立黨組性質(zhì)黨委。國(guó)有企業(yè)黨員人數(shù)為100人以上的，設(shè)立黨的基層委員會(huì)（簡(jiǎn)稱黨委）。黨員人數(shù)不足100人、確因工作需要的，經(jīng)上級(jí)黨組織批準(zhǔn)，也可以設(shè)立黨委。黨員人數(shù)50人以上、100人以下的，設(shè)立黨的總支部委員會(huì)（簡(jiǎn)稱黨總支）。黨員人數(shù)不足50人、確因工作需要的，經(jīng)上級(jí)黨組織批準(zhǔn)，也可以設(shè)立黨總支。

3.國(guó)有企業(yè)黨委（黨組）應(yīng)當(dāng)發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，把方向、管大局、保落實(shí)，重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)必須經(jīng)黨委（黨組）研究討論后，再由董事會(huì)或者經(jīng)理層做出決定。研究討論的事項(xiàng)主要包括：

（1）貫徹黨中央決策部署和落實(shí)國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略的重大舉措；

（2）企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、中長(zhǎng)期發(fā)展規(guī)劃，重要改革方案；

（3）企業(yè)資產(chǎn)重組、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資本運(yùn)作和大額投資中的原則性、方向性問題；

（4）企業(yè)組織架構(gòu)設(shè)置和調(diào)整，重要規(guī)章制度的制定和修改；

（5）涉及企業(yè)安全生產(chǎn)、維護(hù)穩(wěn)定、職工權(quán)益、社會(huì)責(zé)任等方面的重大事項(xiàng)；

（6）其他應(yīng)當(dāng)由黨委（黨組）研究討論的重要事項(xiàng)。

4.國(guó)有企業(yè)黨委一般由5至9人組成，最多不超過11人，其中書記1人、副書記1至2人。設(shè)立常務(wù)委員會(huì)的，黨委常務(wù)委員會(huì)委員一般為5至7人，最多不超過9人，黨委委員一般為15至21人。國(guó)有企業(yè)黨委由黨員大會(huì)或者黨員代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，每屆任期一般為5年。黨總支和支部委員會(huì)由黨員大會(huì)選舉產(chǎn)生，每屆任期一般為3年。任期屆滿應(yīng)當(dāng)按期進(jìn)行換屆選舉。

5.國(guó)有企業(yè)堅(jiān)持和完善“雙向進(jìn)入、交叉任職”領(lǐng)導(dǎo)體制，符合條件的黨委（黨組）班子成員可以通過法定程序進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層成員中符合條件的黨員可以依照有關(guān)規(guī)定和程序進(jìn)入黨委（黨組）。黨委（黨組）書記、董事長(zhǎng)一般由一人擔(dān)任，黨員總經(jīng)理?yè)?dān)任副書記。確因工作需要由上級(jí)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員兼任董事長(zhǎng)的，根據(jù)企業(yè)實(shí)際，黨委書記可以由黨員總經(jīng)理?yè)?dān)任，也可以單獨(dú)配備。

■ 所屬章節(jié)：公司治理

■ 內(nèi)容來源：選自呂鵬老師2022年注會(huì)戰(zhàn)略授課講義

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