2014《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)考點(diǎn)：虛假陳述

　　【小編導(dǎo)言】2014年注冊(cè)會(huì)計(jì)師報(bào)名時(shí)間為3月31日至4月25日，現(xiàn)階段進(jìn)入2014注會(huì)基礎(chǔ)備考期，是打牢基礎(chǔ)的重要階段，我們一起來(lái)學(xué)習(xí)2014《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)考點(diǎn)：虛假陳述。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)虛假陳述行為的界定

　　(二)虛假陳述的行政責(zé)任

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》科目第七章證券法律制度第八單元禁止的交易行為的內(nèi)容。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：虛假陳述

　　(一)虛假陳述行為的界定

　　虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏以及不正當(dāng)披露。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《虛假陳述行政責(zé)任規(guī)則》)的規(guī)定：

　　1.信息披露義務(wù)人未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的信息披露(包括報(bào)告)期限、方式等要求及時(shí)、公平披露信息，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“未按照規(guī)定披露信息”的信息披露違法行為。

　　2.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對(duì)所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會(huì)計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有虛假記載”的信息披露違法行為。

　　3.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過(guò)其他信息發(fā)布渠道、載體，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或者可能致使投資者對(duì)其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述”的信息披露違法行為。

　　4.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項(xiàng)信息披露要求披露信息，遺漏重大事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有重大遺漏”的信息披露違法行為。

　　(二)虛假陳述的行政責(zé)任

　　1.發(fā)行人、上市公司

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬(wàn)元以上60萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款。

　　《虛假陳述行政責(zé)任規(guī)則》對(duì)此作出了詳盡規(guī)定：

　　(1)對(duì)虛假陳述中個(gè)人責(zé)任的認(rèn)定

　　①發(fā)行人或者上市公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，負(fù)有保證披露信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)和公平的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù)，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。

　　②董事、監(jiān)事，高級(jí)管理人員之外的其他人員，如果確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實(shí)際承擔(dān)或者履行董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的職責(zé)，組織、參與、實(shí)施了公司信息披露違法行為或者直接導(dǎo)致信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。

　�、廴缬凶C據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東、實(shí)際控制人“指使”，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東、實(shí)際控制人的信息披露違法責(zé)任。信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人是法人的，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

　　【解釋】控股股東、實(shí)際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息、不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定控股股東、實(shí)際控制人“指使”從事信息披露違法行為。

　　(2)可以考慮“從輕或者減輕處罰”的情形

　　①未直接參與信息披露違法行為;

　　②在信息披露違法行為被發(fā)現(xiàn)前，及時(shí)主動(dòng)要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告;

　�、墼讷@悉公司信息披露違法后，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級(jí)主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施;

　�、芘浜献C券監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn);

　　⑤受他人脅迫參與信息披露違法行為;

　　⑥其他需要考慮的情形。

　　(3)可以考慮“不予行政處罰”的情形

　�、佼�(dāng)事人對(duì)認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、公司辦公會(huì)會(huì)議記錄等，并在上述會(huì)議中投反對(duì)票的;

　�、诋�(dāng)事人在信息披露違法事實(shí)所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無(wú)法正常履行職責(zé)的;

　�、蹖�(duì)公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時(shí)向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告的;

　�、芷渌�需要考慮的情形。

　　【解釋】《虛假陳述行政責(zé)任規(guī)則》中明確規(guī)定，任何下列情形，不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定：(1)不直接從事經(jīng)營(yíng)管理;(2)能力不足、無(wú)相關(guān)職業(yè)背景;(3)任職時(shí)間短、不了解情況;(4)相信專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)或者專(zhuān)業(yè)人員出具的意見(jiàn)和報(bào)告;(5)受到股東、實(shí)際控制人控制或者其他外部干預(yù)。

　　(4)應(yīng)當(dāng)“從重處罰”的情形

　　①不配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管，或者拒絕、阻礙證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員執(zhí)法，甚至以暴力、威脅及其他手段干擾執(zhí)法;

　　②在信息披露違法案件中變?cè)�、隱瞞、毀滅證據(jù)，或者提供偽證，妨礙調(diào)查;

　　③兩次以上違反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀(jì)律處分;

　�、茉谛畔⑴�露上有不良誠(chéng)信記錄并記入證券期貨誠(chéng)信檔案;

　�、葑C監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

　　2.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，沒(méi)收業(yè)務(wù)收入，暫停或者撤銷(xiāo)證券服務(wù)業(yè)務(wù)許可，并處以業(yè)務(wù)收入1倍以上5倍以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，撤銷(xiāo)證券從業(yè)資格，并處以3萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。

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