2013《經(jīng)濟法》高頻考點：在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件

　　【小編導言】我們一起來學習2013《經(jīng)濟法》高頻考點：在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件。本考點屬于《經(jīng)濟法》第六章證券法律制度第二節(jié)股票的發(fā)行條件的內容。

　　【內容導航】：

　　1.在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★

　　復習程度：掌握本考點，2012年單選題、2010年案例分析題。

　　【高頻考點】：在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件

　　1.持續(xù)經(jīng)營時間3年以上

　　(1)股份有限公司自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上。

　　(2)有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上(經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票)。(2010年案例分析題)

　　【相關鏈接】有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于有限責任公司的凈資產額。

　　2.最近3年穩(wěn)定

　　發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

　　【解釋1】《首發(fā)管理辦法》要求發(fā)行人最近3年內實際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公司控制權的穩(wěn)定為標準，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預期的情況下作出投資決策。(2013年新增)

　　【解釋2】在發(fā)行人存在多人共同擁有公司控制權的情況下，其中某個小股東變更，不構成公司控制權變更。(2013年新增)

　　【解釋3】如果發(fā)行人最近3年內持有、實際支配公司表決權比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人，視為公司控制權發(fā)生變更。

　　【解釋4】當發(fā)行人不存在擁有公司控制權的人或者公司控制權的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發(fā)生變更：(1)發(fā)行人的股權及控制結構、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務在首發(fā)前3年內沒有發(fā)生重大變化;(2)發(fā)行人的股權及控制結構不影響公司治理的有效性;(3)發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。(2013年新增)

　　【解釋5】因國有資產監(jiān)督管理需要，國務院或者省級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構無償劃轉直屬國有控股企業(yè)的國有股權或者對該企業(yè)進行重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發(fā)生變更：(1)有關國有股權無償劃轉或者重組等屬于國有資產監(jiān)督管理的整體性調整，經(jīng)國務院國有資產監(jiān)督管理機構或者省級人民政府按照相關程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關決策或者批復文件;(2)發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形;(3)有關國有股權無償劃轉或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務和獨立性沒有重大不利影響。(2013年新增)

　　【解釋6】按照國有資產監(jiān)督管理的整體性調整，國務院國有資產監(jiān)督管理機構直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉國有股權或者重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應當經(jīng)國務院國有資產監(jiān)督管理機構批準并提交相關批復文件。不屬于上述規(guī)定情形的國有股權無償劃轉或者重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權發(fā)生變更。(2013年新增)

　　【解釋7】為了上市，發(fā)行人往往進行改制，以實現(xiàn)主營業(yè)務整體發(fā)行上市、降低管理成本、發(fā)揮業(yè)務協(xié)同優(yōu)勢、提高企業(yè)規(guī)模經(jīng)濟效益，此時發(fā)行人往往會對同一公司控制權下相同、類似或相關業(yè)務進行重組，這時發(fā)行人是否符合“最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化”的要求?中國證監(jiān)會解釋認為：發(fā)行人報告期內存在對同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組情況的，如同時符合下列條件，視為主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化：(1)被重組方應當自報告期期初起即與發(fā)行人受同一公司控制權人控制，如果被重組方是在報告期內新設立的，應當自成立之日即與發(fā)行人受同一公司控制權人控制;(2)被重組進入發(fā)行人的業(yè)務與發(fā)行人重組前的業(yè)務具有相關性(相同、類似行業(yè)或同一產業(yè)鏈的上下游)。(2013年新增)

　　3.人員獨立

　　(1)發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除“董事、監(jiān)事”以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪。

　　(2)發(fā)行人的“財務人員”不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

　　4.業(yè)務獨立

　　發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。

　　5.持續(xù)盈利能力

　　影響發(fā)行人持續(xù)盈利能力的情形，包括但不限于：

　　(1)發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。

　　(2)發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益。

　　6.審計報告

　　由注冊會計師出具了“無保留意見的審計報告”。

　　7.財務指標

　　(1)最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。

　　(2)最近3個會計年度經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。

　　(3)發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。

　　(4)最近一期期末無形資產(扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%。

　　(5)最近一期期末不存在未彌補虧損。

　　8.不存在重大償債風險

　　發(fā)行人不存在重大償債風險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

　　9.財務資料真實完整

　　發(fā)行人披露的財務資料不得存在以下情形：

　　(1)故意遺漏或虛構交易、事項或者其他重要信息;

　　(2)濫用會計政策或者會計估計;

　　(3)操縱、偽造或篡改編制財務報表所依據(jù)的會計記錄或者相關憑證。

　　10.募集資金用途

　　募集資金原則上應當用于主營業(yè)務。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。

　　11.法定障礙

　　(1)最近36個月內未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券;或者有關違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

　　(2)最近36個月內違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重。

　　(3)最近36個月內曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準;或者以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

　　(4)本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

　　(5)涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。

　　(6)嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

　　12.招股說明書中引用的財務報表在其最近一期截止日后6個月內有效。特別情況下發(fā)行人可申請適當延長，但至多不超過1個月。(2012年單選題)

　　【解釋】公司2012年6月申請首發(fā)，至少應提供截止日為2011年12月31日的財務會計報告，不能提供截止日為1948年12月31日的財務會計報告。

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