[小編“娜寫(xiě)年華”]東奧會(huì)計(jì)在線(xiàn)中級(jí)會(huì)計(jì)職稱(chēng)頻道提供：郭守杰2015《經(jīng)濟(jì)法》考前串講指導(dǎo)：股份有限公司。

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　　　　　　 　郭守杰2015《經(jīng)濟(jì)法》考前串講：難度分析及考試指導(dǎo)>>

　　1.第62—63頁(yè)：

　　（1）公司設(shè)立階段的合同責(zé)任

　　①以股東名義簽訂的合同

　　發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，對(duì)相對(duì)人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。但是，公司成立后，對(duì)以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　②以公司名義簽訂的合同

　　發(fā)起人以設(shè)立中的公司名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對(duì)人對(duì)此是明知的，該合同責(zé)任不應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)，而應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。如果合同相對(duì)人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍由公司承擔(dān)合同責(zé)任。

　　（2）股份有限公司股東大會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)基本相同。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司股東大會(huì)的職權(quán)還包括（但不限于）：

　　①對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議；

　　②審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)；

　　③審議股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；

　　④審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)5％以上的股東的提案。

　　【相關(guān)鏈接】上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　（3）有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：

　　①董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí)；

　　②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí)（以募集方式設(shè)立的股份有限公司，注冊(cè)資本即為實(shí)收股本總額）；

　　③單獨(dú)或者合計(jì)持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10％以上的股東請(qǐng)求時(shí)；

　　④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；

　　⑤監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。

　　2.第64—65頁(yè)：

　　（1）股東的臨時(shí)提案權(quán)（簡(jiǎn)答題）

　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)。

　　（2）股份有限公司董事會(huì)成員中可以有職工代表。

　　（3）董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開(kāi)2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　（4）臨時(shí)董事會(huì)的召開(kāi)條件

　　①代表10％以上表決權(quán)的股東提議；

　　②1/3以上董事提議；

　　③監(jiān)事會(huì)提議。

　　（5）董事會(huì)的召開(kāi)條件

　　全體董事過(guò)半數(shù)出席方可以舉行。某個(gè)董事因故未能出席，也可以書(shū)面委托其他董事代為出席。

　　（6）董事會(huì)決議（簡(jiǎn)答題）

　　董事會(huì)作出決議，須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　（7）上市公司關(guān)聯(lián)董事的表決權(quán)排除制度（第69頁(yè)）

　　上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　（8）損失賠償（與股東訴訟結(jié)合，簡(jiǎn)答題）

　　董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

　　（9）股東訴訟（71—71頁(yè)）

　　①股東直接訴訟

　　公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

　　【解釋1】股東代表訴訟（股東間接訴訟）的前提條件是他人侵犯了“公司利益”（全體股東的利益），股東直接訴訟的前提條件是他人侵犯了“個(gè)別股東的利益”。

　　【解釋2】利益受到侵犯的個(gè)別股東，以自己的名義提起訴訟，對(duì)股東的資格沒(méi)有限制。

　　【解釋3】該股東可直接提起訴訟（無(wú)須先找董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）。

　　②股東代表訴訟

　　a.“董事、高級(jí)管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會(huì)

　　股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東）可以書(shū)面請(qǐng)求“監(jiān)事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會(huì)收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　b.“監(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會(huì)

　　股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東）可以書(shū)面請(qǐng)求“董事會(huì)”向人民法院提起訴訟。如果董事會(huì)收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　c.公司以外的他人侵犯公司利益：找董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)

　　股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東），可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟。如果董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　3.第68頁(yè)：

　　（1）獨(dú)立董事的基本任職條件（包括但不限于）：

　　①根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

　　②具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

　　（2）不得擔(dān)任公司董事（包括獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形（包括但不限于）（70頁(yè)）：

　　①因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年；

　　②擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司董事，對(duì)該公司的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

　　（3）下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

　　①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

　　②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

　　③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

　　④最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

　　⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢(xún)等服務(wù)的人員；

　　⑥公司章程規(guī)定的其他人員；

　　⑦中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

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