2015《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)考點(diǎn)：抵銷(xiāo)權(quán)

　　【小編導(dǎo)言】現(xiàn)階段進(jìn)入2015年注會(huì)預(yù)習(xí)備考期，是梳理考點(diǎn)的寶貴時(shí)期，我們一起來(lái)學(xué)習(xí)2015《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)考點(diǎn)：抵銷(xiāo)權(quán)。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　1.《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條

　　2.《破產(chǎn)法司法解釋(二)》

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《經(jīng)濟(jì)法》科目第八章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第三單元債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容。

　　【知識(shí)點(diǎn)】：抵銷(xiāo)權(quán)

　　1.《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條

　　債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷(xiāo)。但是，有下列情形之一的，不得抵銷(xiāo)：

　　(1)債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)“受理后”取得“他人”對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。(2007年案例分析題、2012年案例分析題、2013年案例分析題)

　　(2)債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。

　　(3)債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

　　2.《破產(chǎn)法司法解釋(二)》

　　(1)破產(chǎn)抵銷(xiāo)權(quán)的主體

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第41條】債權(quán)人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條的規(guī)定行使抵銷(xiāo)權(quán)，應(yīng)當(dāng)向管理人提出抵銷(xiāo)主張。管理人不得主動(dòng)抵銷(xiāo)債務(wù)人與債權(quán)人的互負(fù)債務(wù)，但抵銷(xiāo)使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。

　　(2)破產(chǎn)抵銷(xiāo)的生效

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第42條】管理人收到債權(quán)人提出的主張債務(wù)抵銷(xiāo)的通知后，經(jīng)審查無(wú)異議的，抵銷(xiāo)自管理人“收到”通知之日起生效。

　　管理人對(duì)抵銷(xiāo)主張有異議的，應(yīng)當(dāng)在約定的異議期限內(nèi)或者自收到主張債務(wù)抵銷(xiāo)的通知之日起“3個(gè)月”內(nèi)向人民法院提起訴訟。無(wú)正當(dāng)理由逾期提起的，人民法院不予支持。

　　人民法院判決駁回管理人提起的抵銷(xiāo)無(wú)效訴訟請(qǐng)求的，該抵銷(xiāo)自管理人“收到”主張債務(wù)抵銷(xiāo)的通知之日起生效。

　　(3)異議無(wú)效

　　【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第43條】管理人以下列理由提出異議的，人民法院不予支持：(1)破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，債務(wù)人對(duì)債權(quán)人負(fù)有的債務(wù)尚未到期;(2)破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有的債務(wù)尚未到期;(3)雙方互負(fù)債務(wù)標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不同。

　　(4)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第44條】抵銷(xiāo)無(wú)效

　　破產(chǎn)申請(qǐng)受理前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條第1款規(guī)定的情形(企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的)，債務(wù)人與個(gè)別債權(quán)人以抵銷(xiāo)方式對(duì)個(gè)別債權(quán)人清償，其抵銷(xiāo)的債權(quán)債務(wù)屬于《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(2)、(3)項(xiàng)規(guī)定的情形之一，管理人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院提起訴訟，主張?jiān)摰咒N(xiāo)無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持。

　　【《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(2)項(xiàng)】債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。

　　【《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(3)項(xiàng)】債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉�律�?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

　　(5)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第45條】別除權(quán)人債權(quán)的抵銷(xiāo)

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條所列不得抵銷(xiāo)情形的債權(quán)人，主張以其對(duì)債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與債務(wù)人對(duì)其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷(xiāo)，債務(wù)人的管理人以其抵銷(xiāo)存在《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條規(guī)定的情形提出異議的，人民法院不予支持。但是，用以抵銷(xiāo)的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財(cái)產(chǎn)價(jià)值的除外。

　　(6)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第46條】股東的特定債務(wù)禁止抵銷(xiāo)

　　債務(wù)人的股東主張以下列債務(wù)與債務(wù)人對(duì)其負(fù)有的債務(wù)抵銷(xiāo)，債務(wù)人的管理人提出異議的，人民法院應(yīng)予支持：(1)債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對(duì)債務(wù)人所負(fù)的債務(wù);(2)債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對(duì)債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)。

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